WWW.BOOK.LIB-I.RU
БЕСПЛАТНАЯ  ИНТЕРНЕТ  БИБЛИОТЕКА - Электронные ресурсы
 

Pages:   || 2 | 3 | 4 |

«РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА ПРИ СОВЕРШЕНИИ КРУПНЫХ СДЕЛОК С АКЦИЯМИ ...»

-- [ Страница 1 ] --

Федеральное государственное бюджетное образовательное

учреждение

высшего профессионального образования

«Московский государственный юридический университет

имени О.Е. Кутафина (МГЮА)»

На правах рукописи

Альмурзиева Фатима Магометовна

РЕАЛИЗАЦИЯ ПРИНЦИПОВ ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

ПРИ СОВЕРШЕНИИ КРУПНЫХ СДЕЛОК С АКЦИЯМИ

12.00.03 – Гражданское право; предпринимательское право; семейное

право; международное частное право Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Научный руководитель:

доктор юридических наук, профессор В.В. Долинская Москва – 2015 Содержание Введение

Глава 1. Проблемы определений и содержательной характеристики понятий гражданского права в крупных сделках с акциями

1.1 Принципы гражданского права: понятие, виды, применимость к акционерным отношениям

1.2 Крупные сделки с акциями: понятие, квалификация в гражданском и акционерном праве, основы правовой регламентации

Глава 2. Принципы гражданского права, касающиеся статуса участников отношений

2.1 Принцип равенства в крупных сделках с акциями

2.2 Принцип необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав

Глава 3. Принципы гражданского права, касающиеся деятельности участников акционерных отношений

3.1 Принцип неприкосновенности собственности

3.2 Принцип недопустимости вмешательства кого-либо в частные дела в крупных сделках с акциями

3.3 Принцип свободы договора в крупных сделках с акциями

Глава 4. Принципы гражданского права, касающиеся ответственности участников акционерных отношений

4.1 Принцип обеспечения восстановления нарушенных прав в крупных сделках с акциями

4.2 Принцип судебной защиты нарушенных прав в крупных сделках с акциями

Заключение

Список использованных источников

Приложения

Введение

Актуальность темы исследования. Принципы правового регулирования занимают в системе источников права, в том числе частного, в первую очередь гражданского права главенствующее место (О.Е. Кутафин, М.Н. Марченко, В.В. Долинская и др.), а также являются системообразующим для права фактором.

В конкретных ситуациях законодатель связывает правовые последствия с соответствием поведения их участников принципам справедливости, разумности и добросовестности (например, п. 3 ст. 53, п. 3 ст. 432, абз. 1 п. 2 ст.

1101, абз. 2 п. 3 ст. 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК)1. В соответствии с общими началами гражданско-правового регулирования в необходимых случаях осуществляется толкование гражданско-правовых норм

– выявление смысла нормы, содержащейся в нормативно-правовом акте, применительно к конкретным ситуациям, требующим правового регулирования (п. 2 ст. 6 ГК). Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 10 октября 2003 года № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»2 рекомендовал руководствоваться общими началами и смыслом гражданского законодательства в тех случаях, когда ситуации остались неурегулированными законодателем.





В связи с расширением круга принципов гражданского права и отношений, входящих в предмет гражданско-правового регулирования в доктрине, законодательстве и правоприменительной практике возникают новые проблемы и противоречия, в том числе по вопросам распространения принципов на корпоративные отношения (новелла ГК с 30.12.2012 г.) и на, казалось бы, классические гражданско-правовые отношения, но специфика «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2015) // «СЗ РФ», 05.12.1994, № 32. Ст. 3301.

Постановление Пленума ВС РФ от 10.10.2003 года № 5 (ред. от 05.03.2013) «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» // «Российская газета», 02.12.2003. №244.

которых связана с регулированием создания и деятельности конкретного субъекта права, в нашем случае, акционерного общества (применительно к ним в литературе используется термин акционерные отношения, учение о которых разработано В.В. Долинской и получило развитие в работах К.М. Алиевой, И.Г. Касаева, Е.И. Никологорской, Н.Г. Фроловского, Ю.С. Поварова и др.).

Акционерные общества в России представляют собой одну из наиболее востребованных и постоянно развивающихся организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц, выступая одним из крупнейших производителей ВВП. По статистическим данным на 1 апреля 2015 г. в Российской Федерации действует порядка 4,7 млн юридических лиц, что по сравнению с аналогичным периодом 2014 г. больше на 2,2 %, при этом корпорации (классической и наиболее развитой формой которых является акционерное общество) составляют 86,7 % от всех организационно-правовых форм юридических лиц3.

С момента возрождения акционерных обществ в российской правовой системе их правовой статус в основном определялся (за 25 лет) тремя правовыми актами: Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590; Положением об акционерных обществах, утвержденным постановлением Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г. № 601; Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – ФЗ об АО)4, в который с момента принятия и до 01.04.2015 г. были внесены изменения 51 раз (Федеральный закон от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» в данном контексте не рассматривается).

Через сделки реализуется дееспособность участников гражданского оборота. Экстраординарные сделки, учение о которых разработано Подсчитано автором по данным: http://www.credinform.ru/ Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «Об акционерных обществах» // «СЗ РФ», 01.01.1996. № 1. Ст. 1.

А.В. Габовым, В.В. Долинской, А.А. Маковской и др. и к числу которых относятся крупные сделки с акциями, подчиняясь нескольким блокам источников правового регулирования, ярко демонстрируют уровень их согласованности и противоречий между ними.

По итогам 2014 г. объем крупных сделок с акциями (сделок по поглощению) на российском рынке составил 48,72 млрд. долл. (513 транзакций) или 1,4 % от ВВП страны. Данные за I квартал 2015 г. свидетельствуют о положительных тенденциях роста рынка сделок с крупными пакетами акций (сделок по поглощению): средняя стоимость сделки составила 39,4 млн. долл5.

(См.: Приложение 1).

Акции как объект гражданских прав обладают двойственной правовой природой, их правовой режим с 1994 г. существенно изменился. С экономической точки зрения они опосредуют фиктивный капитал, с юридической – отношения собственности и корпоративные отношения.

Сделки с крупными пакетами акций опосредуют переход имущественных благ от одних лиц к другим (в связи с чем подчиняются общим принципам гражданского права), а также изменения в системе корпоративного управления (по этому поводу подчиняясь принципам акционерного права). Потенциальные изменения в корпоративном контроле, персонификация органов позволяют акционерному обществу задействовать также принципы корпоративного управления. Однако с момента введения главы XI. 1 «Приобретение более 30 процентов акций открытого акционерного общества» в ФЗ об АО специалисты критикуют ее положения за несовпадения с основными началами гражданского законодательства.

Судебная практика также выявила нарушения принципов равенства участников отношений, свободы договора, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и др.

Таким образом, актуальность темы исследования обусловлена новеллами принципов гражданского права, значением крупных сделок с акциями в Подсчитано автором по данным: http://www.akm.ru/; http://www.cia.gov/ гражданском обороте, коллизиями в правовом регулировании акционерных, гражданских и корпоративных отношений.

Степень разработанности темы. Представители теории государства и права, а также отраслевых юридических наук исследовали принципы права с точки зрения их природы и юридической силы, а также действие отдельных принципов права.

В доктрине гражданского права рассматривались вопросы сделок и договоров, собственности и права собственности, осуществления гражданских прав, их охраны и защиты, ответственности.

В рамках акционерного, гражданского, корпоративного и предпринимательского права сформулированы основные идеи о корпорациях и корпоративном управлении, экстраординарных сделках (в том числе крупных сделках с акциями), отношениях между акционерным обществом и его участниками, различными группами акционеров (в первую очередь, миноритарными и мажоритарными), корпоративных конфликтах и спорах, балансе корпоративных интересов.

Подавляющая часть этих исследований выполнена до реформы гражданского законодательства, внесения существенных изменений в общегражданское и акционерное законодательство.

Крайне редко поднимался вопрос о соотношении общих положений гражданского законодательства и отдельных подинститутов права, к тому же входящих и в другие отрасли законодательства.

Цель и задачи исследования. Целью исследования является разработка системы реализации принципов гражданского права при совершении крупных сделок с акциями, адекватной как гражданскому, так и акционерному законодательству, развитие учения о принципах гражданского права, об экстраординарных сделках акционерных обществ с позиций выявления общего и специального при реализации принципов гражданского права в крупных сделках с акциями.

Её постановка во многом предопределена несовпадением гражданского и акционерного (корпоративного) права, а также неоднократными указаниями Конституционного Суда РФ на необходимость обеспечения баланса интересов и реализации принципов права для целей совершенствования правового регулирования, сокращения числа корпоративных споров.

Для достижения данной цели поставлены следующие задачи:

1) разработать классификацию принципов права, распространяющуюся на отрасль гражданского права и удовлетворяющую потребностям анализа правового режима сделок;

2) раскрыть содержание и природу принципов гражданского права и крупных сделок с акциями;

3) выявить основные тенденции правового регулирования при применении принципов гражданского права к акционерным отношениям;

4) проанализировать распространение принципов гражданского права, касающихся статуса, деятельности, а также ответственности акционеров на отношения, возникающие в рамках совершения крупных сделок с акциями;

5) оценить возможность ограничения гражданских прав и законных интересов одних акционеров в пользу других;

6) определить причины возникновения конфликтов в процессе совершения крупных сделок с акциями, а также пути их решения.

Теоретическая основа исследования. Общим вопросам принципов права посвящены труды С.С. Алексеева, Н.В. Витрука, Г.А. Гаджиева, О.С. Иоффе, В.В. Лазарева, О.Э. Лейста, Е.А. Лукашевой, А.В. Малько, Г.В. Мальцева, М.Н. Марченко, Н.И. Матузова, В.С. Нерсесянца, Е.В. Скурко, В.Н. Хропанюка, Б.С. Эбзеева, Л.С. Явича и др.

Принципы гражданского права и корпоративного управления исследовались Д.Е. Богдановым, Е.Е. Богдановой, В.П. Грибановым, В.В.Долинской, С.А. Ивановой, А.Н. Климовой, Е.Г. Комиссаровой, Д.Л. Кондратюк, Д.В. Ломакиным, Т.В. Морозовой, С.Д.Могилевским, Г.А. Свердлыком, С.Д. Степановым, И.Т. Тарасовым и др.

Сделки в гражданском праве рассмотрены М.И. Брагинским, В.В. Витрянским, И.С. Шиткиной, В.А. Ойгейзихтом, И.А. Покровским, Н.В. Рабиновичем, Ф.С. Хейфецом и др.

Экстраординарные сделки, в том числе крупные сделки с акциями, вошли в круг интересов К.М. Алиевой, А.В. Габова, С.В. Гомцяна, В.В. Долинской, С.Д. Могилевского, А.Е. Молотникова, Е.И. Никологорской и др.

Кроме того, в диссертационном исследовании использованы идеи М.И. Байтина, А.А. Бегаевой, А.Ю. Бергера, Н.В. Беребеня, В.А. Бублика, С.А. Бурлакова, И.В. Гетьман-Павловой, В.А. Гуреева, Н.Н. Ершова, Т.И. Илларионовой, А.О. Иншаковой, А.Г. Карапетова, О.А. Красавчикова, И.Н. Левинской, А.Н. Михайловой, Е.В.Позднышевой, О.А. Потаповой, О.А. Серовой, В.Л. Слесарева, О.А. Терновой, Е.В. Тилежинского, В.Г. Федоровой, С.В. Харченко, Г.В. Цепова, А.К. Чернова, И.М. Шапиро, В.Е. Этнюкова, В.Ф. Яковлева и др. об источниках права, целях правового регулирования, балансе интересов, общекорпоративном интересе, осуществлении и защите гражданских прав, юридических лицах, собственности и праве собственности.

Информационную базу исследования составили российское федеральное законодательство, иные правовые акты, судебные акты, а также работы ведущих отечественных ученых.

Методологическую базу исследования составляют общенаучные и специальные методы исследования: системный, логический, диалектический, структурно-функциональный, а также методы юридической науки – формально-юридический и метод правового моделирования.

Научная новизна диссертационного исследования обусловлена поставленными целями и задачами, полученными результатами исследования.

Высказаны и обоснованы новые научные идеи, обогащающие учение о принципах гражданского права и учение об экстраординарных сделках акционерного общества (на примере крупных сделок с акциями).

В работе использован нетрадиционный подход: толкование противоречий и восполнение пробелов акционерного законодательства с позиций принципов гражданского права.

Предложена система реализации принципов гражданского права в специальной отрасли законодательства, в отдельных подинститутах частного права в целях обеспечения баланса интересов сторон правоотношений.

Доказано наличие закономерностей правового регулирования имущественных отношений в рамках крупных сделок с акциями, определяемых взаимодействием принципов гражданского права и принципов корпоративного управления. Выявлена специфика применения отдельных принципов гражданского права к крупным сделкам с акциями.

Представлены предложения по дальнейшему совершенствованию гражданского и акционерного законодательства, правоприменительной практики.

Проведенное исследование позволило сформулировать следующие основные положения, выносимые на защиту:

1. В связи с выявленным и обоснованным нравственным началом принципов права, предложена их классификация, распространяющаяся на принципы гражданского права:

нравственно-юридические (справедливость, разумность, I добросовестность) и специально-юридические (равенство участников регулируемых II отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, судебная защита нарушенных прав).

В свою очередь вторую классификационную группу (специальноюридические принципы) для нужд анализа правового режима сделок предложено разделить на:

- принципы гражданского права, касающиеся статуса участников отношений (принцип равенства, принцип необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав),

- принципы гражданского права, касающиеся деятельности участников акционерных отношений (принцип неприкосновенности собственности, принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, принцип свободы договора),

- принципы гражданского права, касающиеся ответственности участников акционерных отношений (принцип обеспечения восстановления нарушенных прав, принцип судебной защиты нарушенных прав).

2. В связи с легальным включением корпоративных отношений в предмет гражданского права (ст. 2 ГК РФ) и расширением круга корпораций, создание и деятельность которых регулируется гражданским правом, выявлены три тенденции правового регулирования:

а) распространение принципов гражданского права на акционерные, корпоративные отношения;

б) подчинение ряда гражданско-правовых принципов т.н.

общекорпоративному интересу;

в) существование ограничений действия гражданско-правовых принципов применительно к акционерным, корпоративным отношениям.

3. Специфика реализации гражданско-правового принципа равенства в крупных сделках с акциями проявляется в том, что:

а) равенство участников гражданско-правовых отношений предопределяет необходимость согласования их законных интересов,

б) равенство участников акционерных обществ как корпоративной организации предопределяет необходимость обеспечения баланса интересов акционерного общества и акционеров, мажоритарных и миноритарных акционеров, в том числе путем установления ограничений субъективных прав и/или предоставления гарантий более слабым лицам,

в) исключения из принципа равенства в крупных сделках с акциями:

могут носить объективный характер, предопределенный необходимостью обеспечения баланса интересов,

- в ряде случаев обоснованы коллизией нескольких принципов,

- иногда, принимая внешнюю форму исключения, по своей правовой природе подтверждают действие этого принципа.

4. При совершении крупных сделок с акциями по действующему законодательству Российской Федерации общегражданский принцип свободы договора:

в рамках добровольного предложения претерпевает серьезные ограничения в связи с декларированной необходимостью обеспечения имущественных прав миноритарных акционеров,

- в рамках обязательного предложения практически нейтрализуется.

Предлагается отход от этого варианта правового регулирования сделок в сторону реализации принципа необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, т.к. потенциальная возможность злоупотребления правами со стороны миноритарных акционеров не исключает возможности такого злоупотребления со стороны мажоритария и не может служить исключительным основанием ограничения действия принципа неприкосновенности собственности. При одновременном действии принципов свободы договора, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав и неприкосновенности собственности реализация каждого из них в полном объеме ограничена по действующему законодательству.

5. Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела в крупных сделках с акциями предполагает, что в качестве цели ограничения субъективных прав акционеров в рамках ст. 1 ГК РФ должны выступать не права других акционеров (мажоритарных или миноритарных), а т.н. общекорпоративный интерес. В этом направлении следует осуществлять обеспечение восстановления нарушенных прав и их судебную защиту.

6. Лучшим способом сосуществования принципов гражданского права является такое их истолкование, когда новые представления об одном из принципов позволяют усилить регулятивный эффект от других принципов.

Усиление значения одного из принципов стоит воспринимать как исключение, требующее доказательства.

Теоретическая значимость исследования. Разработана классификация принципов гражданского права для нужд анализа правового режима крупных сделок с акциями. Выявлены тенденции правового регулирования исследуемых отношений. Показана специфика применения принципов гражданского права к крупным сделкам с акциями. Раскрыты существенные противоречия между принципами гражданского права и легальным алгоритмом совершения крупных сделок с акциями и выявлена их правовая природа. Предложены пути нейтрализации и снятия этих противоречий.

Практическая значимость исследования. Доказана перспективность использования выдвинутых идей в науке частного права и на практике с позиций обеспечения баланса интересов и предотвращения корпоративных конфликтов.

Результаты работы могут быть использованы в нормотворческом, правоприменительном, учебном процессе и при дальнейшей научноисследовательской деятельности.

Апробация результатов исследования. Диссертация обсуждена на кафедре гражданского права Московского государственного юридического университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА), где проведено ее рецензирование.

Основные результаты исследования отражены в 9 научных работах, в том числе 4 статьях, опубликованных в ведущих рецензируемых научных журналах, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки РФ, общим объемом 2 п.л., а также в 5 иных публикациях общим объемом 1,7 п.л.

Ряд идей, высказанных в диссертации, использован при участии в НИР «Корпоративное право: развитие доктрины, законодательства и правоприменительной практики, совершенствование преподавания» по проекту № 2.1.1.5. Программы стратегического развития Университета имени О.Е.

Кутафина (МГЮА) в 2014 г.

Кроме того, результаты диссертационного исследования апробированы при составлении рабочих программ учебных дисциплин и в рамках преподавания учебных дисциплин по кафедре гражданского права.

Основные теоретические положения, научные выводы и обобщения, содержащиеся в диссертации, были доложены на 3 международных и 3 всероссийских научных конференциях:

1) Всероссийская научно-практическая конференция «Актуальные направления развития гражданского и предпринимательского законодательства» (2012, Казань),

2) III Международная научно-практическая конференция «Частное право:

проблемы и тенденции развития» (2012, Москва),

3) Всероссийская научно-практическая интернет-конференция «Актуальные проблемы частного права» (2012, Омск),

4) II Ежегодная Всероссийская научно-практическая конференция «Право и Бизнес: правовое обеспечение благоприятного предпринимательского климата в Российской Федерации» (2013, Москва),

5) Международная заочная научно-практическая конференция «Актуальные проблемы развития современного законодательства и практики его применения» (2013, Чебоксары),

6) Международная научно-практической конференция, посвященная 65летию юридического образования в Республике Башкортостан «Актуальные проблемы частного права в свете модернизации гражданского законодательства Российской Федерации» (2014, Уфа).

Структура работы. Настоящее диссертационное исследование состоит из введения, 4 глав, объединяющих в себе 9 параграфов, Заключения, Списка использованных источников и 2 Приложений.

Глава 1. Проблемы определений и содержательной характеристики понятий гражданского права в крупных сделках с акциями

1.1 Принципы гражданского права: понятие, виды, применимость к акционерным отношениям Принципы права задают определенные границы, в пределах которых законодатель, правоприменитель и участники общественных отношений эффективно функционируют, а интересы сторон отношений реализуются и обеспечиваются наиболее оптимальным образом.

Первоосновой выступают основные принципы международного права, поскольку все международно-правовые нормы и международно-значимые действия субъектов должны соответствовать положениям основных принципов.

Принципы международного права обладают универсальным характером. Имея первостепенную важность, они должны применяться при интерпретации каждого из них с учетом других, а нарушение одного из положений может повлечь за собой несоблюдение других.

Поскольку основные принципы международного права представляют собой международно-правовые нормы, они существуют в форме определенных источников международного права.

Первоначально эти принципы выступали в форме международноправовых обычаев, однако с принятием Устава Организации Объединенных Наций6 основные принципы приобретают договорно-правовую форму. Так, семь принципов международного права (суверенное равенство государств, добросовестное выполнение взятых на себя международных обязательств, мирное разрешение международных споров, отказ от угрозы силой или ее применения, невмешательство, сотрудничество, равноправие и самоопределение народов) содержатся в Уставе ООН.

При этом ст. 103 Устава предусматривает, что в случае, если обязательства членов ООН по Уставу ООН Устав Организации Объединенных Наций (Принят в г. Сан-Франциско 26.06.1945) // «Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами», Вып. XII. - М., 1956.

С. 14 – 47.

окажутся в противоречии с обязательствами по какому-либо международному договору, преимущественную силу имеют обязательства по Уставу.

Содержание таких основных принципов как свобода, равенство и справедливость было подробно раскрыто в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН7, Всеобщей декларации прав человека8, Международном пакте о гражданских и правах9, политических Конвенции против пыток и других жестоких бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания10.

Применительно к европейским условиям содержание основных принципов было конкретизировано актами Совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе (СБСЕ), в частности, хельсинкским Заключительным актом 1975 г.11, Итоговым документом Венской встречи 1989 г.12 и др.

Принципы, выполняя важные функции, определяют основы взаимодействия субъектов специфическим образом, закрепляя основные права и обязанности государств, выражают и охраняют комплекс общечеловеческих ценностей, в основе которых лежат такие важнейшие ценности, как мир и сотрудничество, права человека.

Рассуждая, являются ли принципы международного права принципами международного частного права, и признаются ли принципы международного публичного права в качестве общих принципов международного частного права как отрасли или подсистемы внутригосударственного права, заметим, что соответствии со ст. 15 Конституции РФ13 общепризнанные принципы и нормы http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/declarations/intlaw_principles.shtml Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948) // «Российская газета», 05.04.1995. № 67.

Международный Пакт от 16.12.1966 «О гражданских и политических правах» // «Бюллетень Верховного Суда РФ», 1994. № 12.

Конвенция ООН против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания (Нью-Йорк, 10 декабря 1984 г.) // «Российская юстиция», 1995. № 4. С. 49.

http://www.osce.org/ru/mc/39505?download=true http:// www.osce.org/ru/mc/40885?download=true Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // «СЗ РФ», 04.08.2014, № 31. Ст. 4398.

международного права являются частью правовой системы Российской Федерации. Исходя из этого положения, можно утверждать, что основные принципы международного права - это один из источников российского международного частного права. Верховный суд РФ указал, что «под общепризнанными принципами международного права следует понимать основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо»14. А значит, общепризнанные принципы и нормы международного права предопределяют действие международного частного права (как и любой национально-правовой системы в целом).

Основными принципами международного частного права можно считать определенные в п. «С» ст. 38 Статута Международного суда ООН15 общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям. Господствующая концепция относительно природы основных принципов права - это общие юридические правила, которые используются при применении конкретных правовых норм, при определении прав и обязанностей субъектов права. Это основа глобальной правовой системы, основа международного и национального права, часть юридической культуры общества, ориентир для всеобщих представлений о праве. Точное количество общих принципов права назвать невозможно, так же как невозможно дать их исчерпывающий перечень.

Главные общие принципы международного частного права – принцип «договоры должны соблюдаться», принципы справедливости и доброй совести.

Ст. 38 Статута Международного Суда устанавливает его обязанность принимать решение на основе международного права, но при этом не ограничивается право Суда разрешать дело по справедливости и доброй совести, если стороны с этим согласны. Обязанность Международного Суда разрешать споры на основе справедливости и доброй совести презюмирует Постановление Пленума Верховного суда РФ №5 от 10.10.2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации» // «Бюллетень ВС РФ», 2003. №12.

http://www.un.org/ru/icj/statut.shtml применение именно общих принципов права. Точно так же деятельность третейских судов в качестве дружеских посредников, обязанных при рассмотрении споров из международных коммерческих контрактов руководствоваться правилами справедливости и доброй совести, презюмирует применение общих принципов права.

Таким образом, современное международное право обладает значительным числом норм, которые официально признаны всеми или подавляющим большинством государств и которые считаются обязательными для них.

Общепризнанные принципы, равно как и некоторые другие международно-правовые нормы, закреплены в конституциях ряда государств как часть национальной правовой системы. Нередко это делается с указанием на то, что они обладают несомненным приоритетом перед нормами внутригосударственного права. Тем самым законодательно, в прямой форме закрепляется примат международного права в его отношениях с национальным правом.

Еще чаще это делается в косвенной форме. При этом в конституции или других нормативно-правовых актах прямо не указывается, что международноправовые нормы являются составной частью правовой системы государства и что они обладают приоритетом перед нормами внутригосударственного права.

Однако вместе с тем законодательно закрепляются положения, согласно которым государства обязуются непременно следовать международноправовым установлениям. По логике вещей – даже в тех случаях, если они расходятся с внутренними государственно-правовым установлениями. По мнению М.Н. Марченко, конституционное признание общепризнанных принципов и норм международного права в качестве составной части правовой системы России приводит к признанию их качестве источников современного российского права16.

См.: Марченко М.Н. Источники права: учеб. Пособие. – М.: ТК Велби, Проспект, 2008. С. 330.

Большинство определений принципа права имеют общие черты, и сводятся к определению принципа через категории «основных начал», «ведущих начал», «основных исходных положений», «руководящих положений», «руководящих идей»17.

Раскрывая это понятие шире, некоторые ученые приходят к выводу, что определение принципов права исключительно как основополагающих начал или руководящих положений является верным, но неполным определением принципов права. Так, не учитываются свойственные принципам права такие характеристики, как нормативная закрепленность, императивность и социальная обусловленность18.

С.Н. Братусь утверждал: «Необходимо признать, что основные принципы какой-либо отрасли права мы должны обнаружить в самих нормах, составляющих в совокупности данную отрасль, но если они там прямо не сформулированы, то они должны быть обнаружены из общего смысла самих норм»19. По мнению Г.А. Свердлыка, «принципы - стабильные нормативноруководящие положения, в соответствии с которыми строится нормативная база гражданско-правового регулирования»20. Позже такой же точки зрения придерживается и Е.Г. Комиссарова: правовыми принципами «...будут лишь те, которые выражены в «букве» закона и возможны к осязанию»21.

Согласно другой позиции принципы права выражаются «духом», а не «буквой» закона и не обязательно должны быть прямо сформулированы в нормативных правовых актах, но могут вытекать из совокупности юридических норм и законодательства в целом22; «определять направленность и характер См.: Алексеев С.С. Проблемы теории права. В 2-т. Свердловск, 1972. Т.1. С.105; Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974. С. 79; Лукашева Е.А. Принципы социалистического права // Советское государство и право. 1970, №6. С. 22-23; Малько А.В. Теория государства и права. М., 2000; Общая теория советского права. Учебник./ Под ред. С.Н. Братуся, И.С. Самощенко. М, 1966. С.68; Советское гражданское право: Учеб./ Под ред. О.А. Красавчикова. М., 1968. Т.1. С. 24.

См.: Головин А. Понятие принципа права: некоторые вопросы //Арбитражный и гражданский процесс.- 2009.

- №4.

Братусь С.Н. Предмет и система гражданского права. - М.: Госюриздат, 1963. С. 137 Свердлык Г.А. Принципы советского гражданского права: автореф.... д-ра юрид. наук. М., 1988. С. 4 Комиссарова Е.Г. Принципы в праве и основные начала гражданского законодательства: дис. … д-ра юрид.

наук. Екатеринбург, 2002. С. 95.

См.: Скурко Е.В. Принципы права. – М.: Ось-89, 2008. С.8 правотворческой и правоприменительной деятельности, да и развитие правовой системы в целом»23.

Соглашаясь с позицией Л.С. Явича, отметим, что принципы могут формироваться, совершенствоваться и действовать, не будучи до определенного времени четко выраженными в законодательстве, могут функционировать в сфере судебной практики и правовых обычаев (традиций), в области складывающихся комплексов субъективных прав и конкретных правоотношений, хотя, конечно, оптимальный вариант заключается в наиболее полном закреплении основных начал в законодательстве24.

Попытки дать определение категории «принцип» породили немало дискуссий и, как следствие, различных подходов. Так, ученые не сходятся во мнении относительно отождествления правовых принципов с нормами права25;

выделения принципов права и правовых принципов26, а так же деления принципов на принципы-нормы и принципы-законоположения27 и др.

Как нет унифицированного понятия принципов права, так нет и единства в одном из важнейших методов познания принципов права – классификации принципов. Общая теория права традиционно выделяет общие, межотраслевые, отраслевые и принципы отдельных правовых институтов28. В специальной литературе по общей теории права принципы также традиционно подразделяются на социально-этические и собственно юридические29.

М.И. Байтин предлагает подразделять принципы права на моральноэтические, нравственные и организационные, исходя из концепции единства и взаимопроникновения естественного и позитивного права30. Е.В. Скурко, в Там же. С.44 Явич Л.С. Общая теория права. Л., 1976. С. 149-150 См.: Грибанов В.П. Принципы осуществления гражданских прав // Осуществление и защита гражданских прав. М.,2000. С.225; См.: Мальцев Г.В. Социальные основания права. М.: Норма, 2007. С.681; Тараненко В.Ф.

Принципы арбитражного процесса.М., 1988. С.5; Теория государства и права. Учебник. / Под ред. Н.И.

Матузова и А.В. Малько. М., 200. С.369.

См.: Алексеев С.С. Проблемы теории права. Курс лекций в 2-х т. Т. 1. Свердловск: Изд-во Сверд. юрид. инта, 1972. С. 103; Лукашова Е.А. Принципы социалистического права // Советское государство и право. 1970.

№ 6. С. 107 – 108; Скурко Е.В. Принципы права. – М.: Ось-89, 2008.

Малеин Н.С. Правовые принципы, нормы и судебная практика. // Государство и право, 1996. №6. С.13 См.: Явич Л.С. Общая теория права. Л.: Изд-во Ленинградского ун-та, 1976. С. 155-156.

См.: Чернов А.К. Принцип равества: теоретико-правовой анализ: дис. …канд.юрид.наук. Самара, 2003. С.44.

См.: Байтин М.И. О принципах и функциях права: новые моменты / Правоведение, 2000. №3. С.5-6.

свою очередь, классифицирует, «с одной стороны, по уровню абстрагирования…; с другой стороны – по критерию «переходности», то есть возможности перехода принципы в норму, минуя акт «целенаправленного законодателя» соответствующей юрисдикции»31. И хотя можно привести в пример большое количество классификаций принципов права по различным основаниям, отметим вслед за Ю.Х. Калмыковым, что при установлении перечня принципов гражданского права следует руководствоваться прежде всего указаниями на этот счет в самом законе32.

Несмотря на полемику относительно природы принципов права, обилие различных точек зрения только усиливает интерес к данной проблематике.

Формирование принципов права в высшем законе страны – Конституции РФ приводит к их формированию в законах, иных нормативно правовых актах, судебной практике (в первую очередь, правовые позиции Конституционного Суда РФ).

Конституция РФ наравне с правами и свободами человека (например, право на жизнь, право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества, право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства, свобода мысли и слова, право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию и т.д.), выделяет принципы права: принцип справедливости, принцип юридического равенства, возмещения государством ущерба, причиненного личности незаконными действиями государственных органов и должностных лиц, принцип неприкосновенности собственности и др.

Принципы права, закрепленные в Конституции РФ, имеют высшую юридическую силу и определяют характер всей правовой системы страны. Цель Конституции не регулирование конкретных общественных отношений (за некоторым исключением), Конституция выражает общие правовые начала, на которых должно основываться правовое государство. Что касается Скурко Е.В. Принципы права: Монография. М.: Ось, 2008. С.62.

Калмыков Ю.Х. Принципы советского гражданского права // Правоведение, 1980. №3. С.70.

возможности судебного произвола, то конституционные принципы призваны его ограничивать. Конституция является непосредственно действующей, и в случае пробельности законодательства суды должны непосредственно применять нормы Конституции. Что касается отражения духовности правового регулирования в содержании Конституции, стоит исходить из того, что при формировании правил в повседневном общении людей, в их имущественных и личных неимущественных связях право взаимодействует с моральными основами. Указание в нормах права на соблюдение моральных норм не только не противоречит основам законотворчества, но и придает праву духовнонравственное начало.

К законодательным актам, изданным после принятия Конституции РФ и отражающим стремление законодателя придать значимость принципам права, можно отнести действующие кодексы. Традиционно в первых статьях Кодексов содержатся специализированные нормы, посвященные принципам права (ст.1 ГК, ст.ст. 3-7 Уголовного кодекса РФ, ст. 2 Трудового кодекса РФ, ст. 1 Семейного кодекса РФ, ст. 3 Налогового кодекса РФ), как некая планка, от которой следует отталкиваться Закону в целом.

В рамках данного исследования особый интерес представляют собой положения ГК. В тексте этого закона законодатель оперирует понятием «Основные начала гражданского законодательства». При этом термин «основные начала» введен в текст не в связи с исключением термина «принцип», а наряду с ним. Такой подход привел не только к умножению фундаментальных категорий в законах, но и к нарушению привычной понятийно-терминологической ситуации, что осложнило оперирование термином «принцип»33.

В настоящее время вопрос о роли основных начал гражданского законодательства, значения их включения в закон в науке воспринимается лишь в контексте привычно устоявшегося подхода к принципам гражданского права.

Ученые, исследуя исходные положения гражданского законодательства, См.: Комиссарова Е.Г. Указ.соч. С.6.

продолжают называть их правовыми принципами, игнорируя то, что законодатель оперирует в ст. 1 ГК не термином «принцип», а словосочетанием «основные начала». Так, А.А. Макрецова на вопрос, что такое принципы гражданского права, отвечает: «... это основные начала гражданского законодательства, названные в ст. 1 Гражданского кодекса»34. Г.А. Свердлык утверждал, что принципы гражданского права едины и закреплены в нормах ГК35.

В рамках данного исследования предлагается пойти по пути признания «принципов» и «основных начал» взаимозаменяемыми категориями, поскольку признание или отрицание их тождественными не имеет судьбоносного значения при рассмотрении их в рамках крупных сделок с акциями.

Не ново утверждение, что все принципы права тесно взаимосвязаны между собой36. Взаимосвязь прослеживается на примере действия любого из основных начал гражданского законодательства. Например, принцип равенства участников гражданских правоотношений гарантирует неприкосновенность собственности и свободу договора. Принцип свободы договора сливается с принципом недопустимости произвольного вмешательства в частные дела в нормах обязательственного права. В свою очередь принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела близок с принципом неприкосновенности собственности в нормах вещного права и т.д. Принципы гражданского права как составной элемент системы правовых принципов тесно связаны и взаимодействуют с конституционными принципами. Так, конституционное закрепление свободы предпринимательской деятельности привело к возможности реализации принципа свободы договора.

Отметим, что основные начала гражданского законодательства представляют собой не «суммативный конгломерат»37, а целостную систему, определенное единство, обладающее сложными логико-правовыми связями38.

Макрецова А.А. Принципы гражданского права переходного периода: дис. … канд.юрид.наук. М., 1996. С.

12.

См.: Рецензия на учебник Гражданское право. Т. 1.2-е изд./ Под ред. Е.А. Суханова. М, 1998. // Государство и право, 1999. № 8. С. 120.

Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учеб. Пособие / Под ред. В.Г. Стрекозова. М.: Инфра-М, 1995.

С.216.

Свердлык Г.А. Указ. Соч. С.104.

Но несмотря на единство принципов, нельзя утверждать, что они однородны. Скорее они обладают разной направленностью, различны по своей сути, по степени обобщенности и роли в правовой конструкции. Рассуждая об общеправовых принципах, Ж.-Л. Бержель указал на то, что эти юридические категории различны: часть из них являются направляющими началами, «от них зависит социальное устройство». А другие «корректируют принимаемые от имени закона решения»39. То есть можно говорить о двух уровнях принципов.

В науке не раз указывалось на разноуровневую систему принципов40, соотнесенность двух уровней принципов определяется их функциями: если в целеполагающем начале заложена общая правовая цель, то во второй уровень заложены основания для выбора определенных способов и средств достижения этой цели.

На наш взгляд, на первый уровень можно поместить такие принципы как справедливость, разумность и добросовестность. Второй уровень займут принципы, изложенные в п. 1 ст. 1 ГК: равенство участников регулируемых отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, судебная защита нарушенных прав.

В свою очередь С.С. Алексеев разграничивал принципы на две большие группы: общесоциальные (социально-экономические, политические, идеалогические, политико-национальные и нравственные начала) и специально-юридические41.

Если проецировать такое разграничение на приведенную выше систему, то возможно деление на нравственно-юридические (справедливость, См.: Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики: развитие основ гражданского права в решениях Конституционного Суда Российской Федерации. М.: Юрист, 2002.С. 60.

Бержель Ж.-Л. Общая теория права /Под общ. Ред. В.И. Даниленко, пер. с фр. М., 2000. С.183-184.

См.: Вавилин Е.В. Понятие и функциональное назначение принципов осуществления гражданских прав и исполнения обязанностей // Журнал российского права. 2009. №. 1; Илларионова Т.И. Система гражданскоправовых охранительных мер. Томск, 1982. С.90.

См.: Алексеев С.С. Общая теория социалистического права. Свердловск, 1963. С.151 разумность и добросовестность) и специально-юридические (равенство участников регулируемых отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, судебная защита нарушенных прав).

Нравственно-юридические принципы:

I уровень

–  –  –

В вопросе о необходимости отражения духовности правового регулирования в содержании принципов гражданского права стоит исходить из того, что при формировании нравственных правил в повседневном общении людей, в быту, в имущественных и личных неимущественных связях гражданское право взаимодействует с моральными основами. Указание в нормах права на соблюдение моральных норм не только не противоречит основам законотворчества, но и придает праву духовно-нравственный характер.

Представляет собой интерес своеобразная система, о которой пишет П.В. Крашенинников при обзоре основных начал гражданского законодательства. Так, недопустимость произвольного вмешательства коголибо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав и их судебная защита носят функциональный характер и призваны обеспечить полноценную реализацию первых трех начал (речь идет о равенстве участников отношений, неприкосновенности собственности, свободе договора). Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав благодаря своему универсальному характеру занимает в этой триаде центральное положение и в других42.

известной степени охватывает собой два И хотя такое «возвеличивание» одного принципа над другими имеет место в науке, на наш взгляд оно неоправданно.

Такой же точки зрения придерживается Г.А. Гаджиев относительно конституционных принципов, отмечая, что поиск баланса, согласование конституционных принципов – вот чем обычно занимается Конституционный Суд РФ, вырабатывая правила их уравновешивания, поскольку все конституционные принципы равноценны и между ними, как правило, нет иерархии43.

Развивая эту идею, можно вывести необходимые тенденции применения принципов гражданского права: а) все гражданско-правовые принципы должны сосуществовать; б) лучшим способом их сосуществования является такое истолкование одного принципа, когда новые представления о нем позволяют усилить регулятивный эффект от другого принципа (принципов); в) возможно не только уравновешивание двух гражданско-правовых принципов, но и усиление значения, возвеличивание одного из них в какой-то период времени.

http://estatut.ru/pdf/322.pdf См.: Гаджиев Г.А. Конституционные Суды и законодательные органы – друзья и соперники на арене конституционной политики // «Сравнительное конституционное обозрение», 2008. № 2.

В случае судебного применения принципов, а именно при выборе доминирующего действия одного из принципов над другим, стоит доказать, в силу каких аксиологических представлений произошло указанное возвеличивание.

Однако принципы гражданского права выступают не только как отправные точки для гражданского законодательства, но и как существенные признаки, позволяющие выделить характерные отношения, входящие в предмет гражданского права.

Гражданское право охватывает как сферу удовлетворения потребностей граждан, так и сферы производства и реализации разнообразной продукции, производства работ, предоставления услуг. Участниками регулируемых гражданским правом отношений выступают граждане, организации, являющиеся юридическими лицами, а также публично-правовые образования.

Федеральным законом от 30 декабря 2012 г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»44 ст. 2 ГК была дополнена положением о том, что гражданское законодательство регулирует отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения).

Разумеется, и ранее, до внесения изменений, ГК и иные законы, содержащие нормы корпоративного права, регулировали корпоративные отношения. Об этом говорит содержание гл. 4 ГК «Юридические лица», среди таковых широко представлены корпоративные организации в виде хозяйственных обществ и товариществ, производственных кооперативов и др.

Однако не всеми учеными поддерживается точка зрения о необходимости и целесообразности внесения корпоративных отношений в предмет гражданского права.

Федеральный закон от 30.12.2012 № 302-ФЗ (ред. от 04.03.2013) «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // «СЗ РФ», 31.12.2012. № 53 (ч. 1). Ст. 7627.

Главный аргумент заключается в попытках доказать неравенство субъектов правоотношений, отсутствие автономии воли, представляя корпоративные отношения не как отношения координации, а как отношения субординации: «... суть... отношений состоит в субординации действий участников холдинга, при которой головная компания правомочна определять важнейшие управленческие и хозяйственные решения других участников холдинга»45.

На наш взгляд, наличие или отсутствие юридического равенства субъектов правоотношения не может быть выявлено, исходя лишь из того, что один из них может давать другому обязательные для него указания. Равенство субъектов гражданского правоотношения обусловливается не функцией, которая возлагается на них в конкретном правоотношении, а их общим гражданско-правовым статусом. Соответственно юридический статус субъектов отношения власти и подчинения определяется не характером их правомочий и обязанностей, а тем общим положением, которое они занимают в сфере публичного права и сообразно с которым между ними устанавливается конкретное юридическое отношение46.

Таким образом, одни субъекты корпоративных отношений, давая обязательные для других субъектов указания, осуществляют свои субъективные права, а не властные полномочия. К тому же статус субъекта корпоративного отношения приобретается участником гражданского оборота добровольно, что, на наш взгляд, тоже свидетельствует об отсутствии элемента субординации.

В большей степени участниками этих отношений выступают юридические лица, являющиеся организациями не унитарными, а корпоративными, участники которых обладают правом членства, т.е. правом на управление деятельностью юридических лиц. Сами юридические лица служат правовой формой объединения лиц и их имущества для ведения определенных См.: Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практическое издание. М.: «Волтерс Клувер», 2006. С. 142.

См.: Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. С.539-540.

дел и достижения различных целей как коммерческого, так и некоммерческого характера.

Для полноты понимания места корпоративных отношений в гражданскоправовых отношениях, определения точек соприкосновения между корпоративными и акционерными отношениями, а также выявления генетической связи между акционерными правом и гражданским правом обратимся к детальному исследованию классификации акционерных отношений, которая разработана В.В.

Долинской, а именно:

I. собственно акционерные правоотношения (акционерные правоотношения в узком смысле слова, внутренние акционерные правоотношения) - связанные с организацией и деятельностью акционерных обществ;

II. отношения, связанные с регулированием деятельности акционерных обществ и акционеров (внешние акционерные правоотношения)47.

Субъектами первой группы отношений выступают: акционерное общество как юридическое лицо, субъект гражданского права (ст. 48, 66, 96 ГК и др.); акционеры-учредители и иные участники акционерного общества как члены корпорации, участники хозяйственного общества, субъекты гражданского права (п. 2 ст. 48, п. 2 ст. 53, ст. 67, 97, 98 ГК и др.); органы акционерного общества как волеформирующие и (или) волеобразующие структурные подразделения юридического лица (ст. 53, 103 ГК и др.) исключительно или в качестве обязательной стороны.

В то время как субъектами второй группы правоотношений будут выступать структурно-организованные социальные общности, выполняющие функции регулирования и воздействующие на объект с целью перевода его в новое состояние.

Объектный состав акционерных правоотношений первой группы не сводится лишь к акциям, а содержит любые вещи, права на чужие действия и См. Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., «Волтерс клувер», 2006. С.

57; Долинская В.В. Понятие и классификация акционерных правоотношений // Цивилист, 2005. № 4.

обязанности совершить эти действия или воздержаться от определенных действий, результаты творческой деятельности и права на них, иные права, имеющие денежную оценку, их совокупности, отвечающие признаку товарности и генетически связанные одновременно с обязательным для этих правоотношений субъектом и с созданием и (или) деятельностью акционерного общества (целевое назначение).

Объектами второй группы отношений выступают акционерные отношения первой группы, то есть акционерные правоотношения в узком смысле слова, на которые оказывается воздействие.

При этом классификация второго уровня осуществляется раздельно по классификационным группам первого уровня, представляя систему собственно акционерных правоотношений следующим образом: 1) имущественные отношения (связанные с принадлежностью имущества конкретному лицу, возникающие в связи с нахождением имущества у собственника, и в связи с нахождением имущества у лица, не являющегося его собственником; связанные с переходом имущества от одних лиц к другим: договорные обязательства, деликтные обязательства, отношения по внедоговорному правопреемству); 2) статутные отношения (определяющие правовое положение (статус) акционерного общества; определяющие правовое положение (статус) органов акционерного общества; определяющие правовое положение учредителей акционерного общества; определяющие правовое положение прочих акционеров; 3) личные неимущественные отношения (связанные с обладанием нематериальными благами и их использованием и связанные с отчуждением нематериальных благ).

Объективность выделения статутных отношений подтверждает тот факт, что одним из основных разделов институциональной системы гражданского права является правовое положение субъектов. П. 1 ст.

2 ГК гласит:

«Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота...», в последующем перечисляя этих участников. Участие в гражданских правоотношениях возможно лишь при наличии признаваемой и предоставляемой государством правосубъектности, обязательным же признаком правосубъектности является возможность участия в правоотношениях.

Таким образом, правовой статус (положение) является стержнем статутных отношений и только при наличии признаваемой и предоставляемой государством правосубъектности, возможно участие в правоотношениях.

В отличие от имущественных, личных неимущественных отношений, а также отношений, определяющих правовое положение участников гражданского оборота (ст. 2 ГК), корпоративные правоотношения распространяются не на все группы субъектов гражданских правоотношений, а только на часть лиц в одной из трех групп таких субъектов.

Сравнительный анализ с иными элементами предмета гражданского права и подп. 7 п. 2 ст. 1202 ГК приводит к выводу, что корпоративные отношения - разновидность статутных отношений.

Такое детальное обращение к классификации акционерных отношений оправдано необходимостью определения точек соприкосновения корпоративных и акционерных отношений. Анализ составляющих акционерных отношений позволяет прийти к выводу, что корпоративные отношения являются отношениями статутными, то есть частью гражданскоправовых отношений, внешнее акционерное отношение шире корпоративного отношения в том смысле, в каком оно предстает в ст.2 ГК.

Указание в ст. 2 ГК на принадлежность корпоративных отношений к предмету гражданского права означает, что согласно ст. 3 ГК корпоративное законодательство находится в ведении Российской Федерации и его нормы, содержащиеся в других законах и иных нормативных актах, должны соответствовать ГК. Однако необходимо было закрепление общих положений корпоративного права в законе.

Таким образом, на корпоративные отношения, как часть гражданскоправовых отношений, распространяется действие принципов гражданского права.

Можно выделить принципы, действующие непосредственно в рамках корпоративного управления.

В рамках принципа приоритета интересов корпорации над интересами акционеров корпоративное право направлено на защиту интересов субъектов корпоративных отношений. Особенность корпоративного управления заключается в том, что установление прав субъектов корпоративных правоотношений зависит от необходимости защиты корпоративных интересов.

Предоставление законом прав и установление обязанностей должно быть основано, соответственно, на защите или ограничении конкретных корпоративных интересов. Защищаемые корпоративные интересы должны быть публично значимыми для превалирования над интересами других субъектов, подлежащих ограничению. Это обусловливает связь данного принципа с общеправовым принципом соразмерности, а также с гражданско-правовым принципом равенства сторон.

Согласно принципу пропорциональности вклада в уставный капитал объему прав участия в корпорации участники корпорации имеют равные права, включая право голоса на собрании акционеров, пропорционально их вкладам корпорации48.

(долям) в капитал Данный принцип пересекается с общеправовым принципом пропорциональности и гражданско-правовыми принципами равенства и беспрепятственного осуществления гражданских прав.

Предоставление преимуществ отдельным участникам в зависимости от размеров их вкладов связано с защитой корпорации от чрезмерного обременения обязательствами в случае предоставления любым участникам прав требовать созыва общего собрания, выдвигать кандидатов в состав органов управления обществом, требовать предоставления копий документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества.

См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 14.03.2006 г. № 12591/05 по делу N А45-21009/04-КГ11/500 // Документ предоставлен СПС «КонсультантПлюс»

С учетом принципа подчинения меньшинства большинству решения, принятые большинством голосов участников, обязательны для каждого из участников. Решения общего собрания акционеров являются обязательными для других органов управления (совета директоров, исполнительных органов), менеджеров и работников корпорации. Однако участники могут оспорить решение общего собрания, если оно противоречит их интересам. Такой принцип корпоративного управления напрямую связан с такими гражданскоправовыми принципами как обеспечения восстановления нарушенных прав и судебной защиты нарушенных прав.

Принцип независимости членов совета директоров и исполнительных органов корпорации предполагает независимость совета директоров от подконтрольного менеджмента, наличие членов совета директоров, независимых от контролирующего акционера и др. Корреспондирующими гражданско-правовыми принципами выступают как принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав, так и принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела.

Члены совета директоров и менеджеры корпорации, избранные или назначенные по инициативе любого из участников (акционеров) корпорации, должны действовать исключительно в интересах корпорации в целом. Они должны действовать в интересах корпорации добросовестно и разумно.

Оценив общие положения, объединяющие между собой принципы гражданского права и проследив их связь с принципами корпоративного управления, принципы гражданского права можно разделить на несколько групп.

1) К первой группе относятся принципы гражданского права, касающиеся статуса участников отношений, а именно принцип равенства и принцип необходимости беспрепятственного осуществления прав. Можно утверждать о недопустимости принудительного выкупа акций одного акционера в пользу другого, поскольку в противном случае сводится на нет баланс интересов между акционерами, который ведет к возникновению корпоративных конфликтов, а значит, нарушает принцип равенства прав акционеров. А злоупотребление корпоративными правами одной из сторон представляет собой специальную форму нарушения принципа необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав.

2) Ко второй группе относятся принципы гражданского права, касающиеся деятельности участников акционерных отношений. В большинстве случаев конституционность вытеснения мелких акционеров обосновывают возможностью ограничения права частной собственности в той мере, в какой это необходимо в целях защиты прав и законных интересов других лиц (ч. 3 ст. 55 Конституции). Но это положение необходимо рассматривать не изолированно, а во взаимосвязи с другими положениями Конституции, в частности нормами о неприкосновенности частной собственности. Согласно ст. 35 Конституции «право частной собственности охраняется законом» (ч. 1);

«никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда»

(ч. 3). Отсюда возникает логический вопрос: какая конституционная норма должна быть применена в данной ситуации - допускающая ограничения права частной собственности или же постулирующая ее неприкосновенность?

Принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела подразумевает невмешательство как со стороны публичной власти, так и со стороны органов акционерного общества в дела друг друга и дела акционеров общества.

Принцип свободы договора в свою очередь провозглашает возможность контрагентов вступать/не вступать в отношения друг с другом, определять предмет договора, цену договора и т.д. по своему усмотрению. Даже при беглом обращении к данному принципу, налицо его существенное ограничение в рамках процедуры поглощения.

3) И, наконец, третья группа освещает принципы гражданского права, касающиеся ответственности участников акционерных отношений. В нее входят принцип обеспечения восстановления нарушенных прав (единственной компенсацией для миноритарного акционера является возможность оспаривания справедливости цены) и принцип судебной защиты нарушенных прав (возможна ли защита группового интереса миноритариев?).

Отметим, что в основание такой классификации положены принципы гражданского права, перечисленные в ст. 1 ГК РФ, поскольку целостная система, которую они представляют, позволяет оценить все существенные моменты претворения их в рамках крупных сделок с акциями.

Основным источником правового регулирования отношений, возникающих в рамках акционерных обществ, должен оставаться ГК. В перспективе все нормы права, определяющие гражданско-правовой статус хозяйственных обществ, можно было бы включить в ГК или принять единый закон о хозяйственных обществах. Опыт включения положений о хозяйственных обществах в единый правовой акт существует во Франции49, Швейцарии50 и Нидерландах51. Однако стоит ли идти по такому пути? На наш взгляд, правовая регламентация в сфере юридических лиц является и должна остаться «двухуровневой»: ГК и специальные законы, «общие нормы о хозяйственных обществах…рациональнее размещать в ГК, а специализация законов по организационно-правовым формам должна сохраниться. Приведем только несколько аргументов. Научная общественность и правоприменители давно указывают на необходимость дополнения ФЗ об АО главой о правах акционеров, которые серьезно отличаются от прав участников ООО.

Акционерные соглашения, которым сейчас посвящена одна статья, требуют более детального регламентирования. … специфика гражданско-правового статуса отдельных видов хозяйственных обществ, в т.ч. с государственным участием в уставном капитале, и их разновидностей в зависимости от сферы деятельности, нужно устанавливать в том же законе об организационноhttp://www.legifrance.gouv.fr/affichTexte.do;jsessionid=0119C928165D766698D93A0091BE3A07.tpdjo02v_1?cidT exte=JORFTEXT000000692245&dateTexte=19660726 http://mybrary.ru/users/personal/read/shveytsarskiy-obyazatelstvennyiy-zakon-federalnyiy-zakon-o-dopolneniishveytsarskogo-grajdanskogo-kodeksa/ http://wetten.overheid.nl/BWBR0003045/geldigheidsdatum_24-05-2015 правовой форме юридических лиц. Все это требует большего объема специального закона и тщательной проработки»52.

Все заинтересованные в деятельности акционерного общества субъекты обладают частными интересами: для акционеров это может быть максимизация личных доходов на коротком промежутке времени, для управляющих – стабильное существование акционерных обществ с постоянным повышением эффективности его деятельности и повышение личных доходов и др. А нормативно-правовое регулирование механизмов и технологий реализации базовых акционерных прав (свободное отчуждение акций, получение информации о деятельности общества, участие в управление, получение дивидендов) опирается на ряд признанных принципов. Такая опора на принципы в первую очередь обусловлена необходимостью соблюдения прав каждой из сторон корпоративных отношений.

Помимо ГК и других законов, содержащих корпоративные нормы, судебная правоприменительная практика в нашей стране давно и прочно является реальным нормативным источником правил, регулирующим корпоративные отношения. В частности, таковым являются правовые позиции, выраженные Конституционным Судом РФ. Но трудно оспорить и аргумент М.Н. Марченко, состоящий в том, что в России судебное нормотворчество не получило официального признания, что затрудняет восприятие общих норм в судебных актах Конституционного Суда как юридических норм53. В обосновании своих позиций Конституционный Суд РФ опирается на принципы права. Таким образом, формой выражения принципов права можно признать практику Конституционного Суда РФ.

Общеправовые принципы справедливости, юридического равенства, гарантированности государством прав и свобод человека и гражданина, Долинская В.В. Развитие законодательства о коммерческих организациях (обзор основных положений Концепции развития законодательства о юридических лицах) // Государство и право: вызовы ХХI века (Кутафинские чтения): сб. тезисов / Моск. гос. юрид. акад. Междунар. науч.-практ. конф. (9 декабря 2009 года ;

М.). С. 272-276.

См.: Марченко М.Н. Судебная власть: основные признаки и особенности // Российское правосудие, 2007. №5.

С.11.

возмещения государством всякого ущерба, причиненного личности незаконными действиями государственных органов и должностных лиц, закрепленные в Конституции Российской Федерации,..обладают высшей степенью нормативной обобщенности, предопределяют содержание конституционных прав человека, отраслевых прав граждан, носят универсальный характер и в связи с этим оказывают регулирующее воздействие на все сферы общественных отношений. Общеобязательность таких принципов состоит как в приоритетности перед иными правовыми установлениями, так и в распространении их действия на все субъекты права54.

РФ55 Конституционный Суд указал, что предпринимательская деятельность в организационно-правовой форме акционерного общества затрагивает интересы большого числа лиц – акционеров, инвесторов и др., а также публичные интересы. Осуществляя регулирование порядка создания и правового положения акционерных обществ, прав и обязанностей их акционеров, а также обеспечивая защиту прав и интересов акционеров, государство действует в определенных Конституцией РФ пределах, исходя из того, что оно не вправе лишать акционерные и другие хозяйственные общества их правомочий, составляющих основное содержание конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности.

Поскольку в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества могут сталкиваться интересы различных групп участников общества, одной из основных задач законодательства об акционерных обществах является обеспечение баланса их законных интересов с учетом того, что Конституция См.: Постановление Конституционного Суда от 27 января 1993 г. № 1-П «По делу о проверке конституционности правоприменительной практики ограничения времени оплаты вынужденного прогула при незаконном увольнении, сложившейся на основе применения законодательства о труде и Постановлений Пленумов Верховного Суда СССР, Верховного Суда Российской Федерации, регулирующих данные вопросы»

// «Вестник Конституционного Суда РФ», 1993. №2-3.

См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 24.02.2004 N 3-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона «Об акционерных обществах», регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании «Кадет Истеблишмент» и запросом Октябрьского районного суда города Пензы»

// «Российская газета», 02.03.2004. №41.

РФ закрепляет принцип, согласно которому осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц, и гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод. Право на судебную защиту предполагает конкретные гарантии, которые позволяют реализовать его в полном объеме и обеспечивают эффективное восстановление в правах посредством правосудия, отвечающего требованиям справедливости с учетом принципа правовой определенности.

В силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами. Исходя из этого ГК и законодательством об акционерных обществах установлены механизмы защиты прав акционеров.

Одним из таких механизмов является возможность ограничения прав сторон, а значит и ограничения реализации принципов права, только в соответствии с законом, что вытекает из ст. 55 Конституции РФ и из сформулированных Конституционным Судом РФ правовых позиций56.

Ограничения конституционных прав должны быть необходимыми и соразмерными конституционно признаваемы целям таких ограничений; в тех случаях, когда конституционные нормы позволяют законодателю установить ограничения закрепляемых ими прав, он не может осуществлять такое регулирование, которое посягало бы на само существо того или иного права и приводило бы к утрате его реального содержания; при допустимости ограничения того или иного права в соответствии с конституционно одобряемыми целями государство, обеспечивая баланс конституционно защищаемых ценностей и интересов, должно использовать не чрезмерные, а только необходимые и строго обусловленные этими целями меры; публичные интересы, перечисленные в ч. 3 ст. 55 Конституции РФ («цели защиты основ См.: Постановление Конституционного Суда РФ от 30 октября 2003 г № 15-П «По делу о проверке конституционности отдельных положений федерального закона «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» в связи с запросом группы депутатов Государственной Думы и жалобами граждан С.А. Бунтмана, К.А. Катаняна и К.С. Рожкова» // «Российская газета», 31.10.2003. №221.

конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства»), могут оправдать правовые ограничения прав и свобод, только если такие ограничения отвечают требованиям справедливости, являются адекватными, пропорциональными, соразмерными и необходимыми для защиты конституционно значимых ценностей, в том числе прав и законных интересов других лиц, не имеют обратной силы и не затрагивают само существо конституционного права, т.е. не ограничивают пределы и применение основного содержания соответствующих конституционных норм; чтобы исключить возможность несоразмерного ограничения прав и свобод человека и гражданина в конкретной правоприменительной ситуации, норма должна быть формально определенной, точной, четкой и ясной, не допускающей расширительного толкования установленных ограничений и, следовательно, произвольного их применения.

Этим конституционным установлениям корреспондирует относящиеся к общепризнанным нормам международного права положения Всеобщей декларации прав человека57 (пункт 2 статьи 17), в частности о том, что никто не должен быть произвольно лишен своего имущества. Кроме того, согласно Конвенции о защите прав человека и основных свобод58 (статья 1 Протокола №1 от 20 марта 1952г.), каждое физическое или юридическое лицо имеет право беспрепятственно пользоваться своим имуществом; никто не может быть лишен своего имущества кроме как в интересах общества и на условиях, предусмотренных законом и общими принципами международного права.

Конституционный Суд, опираясь на конституционно-правовой смысл соответствующих статей Конституции РФ, а также на положении обязательных для России международных договоров, широко использует признаваемые и Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948) // «Российская газета», 05.04.1995. №67.

См.: Конвенция о защите прав человека и основных свобод (Заключена в г. Риме 04.11.1950) (с изм. от 13.05.2004) (вместе с "Протоколом [N 1]» (Подписан в г. Париже 20.03.1952) // «СЗ РФ», 08.01.2001, № 2.

Ст. 163.

защищаемые принципы справедливости, равенства, баланса публичных и частных интересов и защиты слабой стороны.

Еще одно важное значение принципов права можно проследить при обнаружении пробелов в законодательстве. Дозволительный характер гражданско-правового регулирования предполагает возможность появления таких правоотношений, которые не предусмотрены ни в одной правовой норме, но соответствуют «общим началам и смыслу гражданского законодательства».

Оформление таких отношений, включая оценку их правомерности и разрешение возможных между их участниками конфликтов, не может осуществляться без опоры на общие принципы гражданского права.

Введение принципов в законодательную практику Российской Федерации подчеркивает как их социальную, так и правовую значимость. Это не позволит их игнорировать на стадии реализации права и правоприменения, что представляется весьма важным и целесообразным, поскольку непосредственно указывает на нравственную, моральную основу юридических предписаний, обращает правоприменителя в случае пробела в праве и невозможности применения аналогии закона к нравственным истокам, но не произвольным, а законодательно оформленным. Обязательность характера правовых принципов морально-этического характера будет проистекать из обязательности того акта, в котором они закреплены, а потому при правоприменении и реализации есть гарантия, что они подлежат соблюдению наравне с законом.

Подводя итог данному параграфу отметим, что формирование принципов права в высшем законе страны - Конституции РФ - приводит к последующему их развитию в законах, иных нормативно правовых актах и судебной практике (в первую очередь, правовые позиции Конституционного Суда РФ).

Принципы гражданского права выступают не только как отправные точки для гражданского законодательства, но и как существенные признаки, позволяющие выделить характерные отношения, входящие в предмет гражданского права.

1. В связи с выявленным и обоснованным нравственным началом принципов права, предложена их классификация, распространяющаяся на принципы гражданского права:

нравственно-юридические (справедливость, разумность, I.

добросовестность) и специально-юридические (равенство участников регулируемых II.

отношений, неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав, судебная защита нарушенных прав).

В свою очередь вторую классификационную группу (специальноюридические принципы) для нужд анализа правового режима сделок предложено разделить на:

- принципы гражданского права, касающиеся статуса участников отношений (принцип равенства, принцип необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав),

- принципы гражданского права, касающиеся деятельности участников акционерных отношений (принцип неприкосновенности собственности, принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, принцип свободы договора),

- принципы гражданского права, касающиеся ответственности участников акционерных отношений (принцип обеспечения восстановления нарушенных прав, принцип судебной защиты нарушенных прав).

Применение принципов гражданского права сводится к следующим тенденциям: а) все гражданско-правовые принципы должны сосуществовать; б) лучшим способом их сосуществования является такое истолкование одного принципа, когда новые представления о нем позволяют усилить регулятивный эффект от другого принципа (принципов); в) возможно не только уравновешивание двух гражданско-правовых принципов, но и усиление значения, возвеличивание одного из них в какой-то период времени. В случае судебного применения принципов, а именно при выборе доминирующего действия одного из принципов над другим, стоит доказать, в силу каких аксиологических представлений произошло указанное возвеличивание.

1.2 Крупные сделки с акциями: понятие, квалификация в гражданском и акционерном праве, основы правовой регламентации Несмотря на существующие различные подходы к определению «крупных сделок», все они сводятся к общим правилам о сделках и их недействительности, установленные нормами гл. 9 ГК (естественно, с учетом специфики, связанной с особенностями правового режима, в частности в зависимости от организационно-правовой формы юридических лиц). Поэтому прежде чем квалифицировать сделку как крупную, следует исходить из общего понятия сделки, которое дается в ст. 153 ГК.

«В соответствии с ним под сделкой с акциями следует понимать правомерное юридическое действие юридических или физических лиц, выступающих в качестве участников рынка ценных бумаг, направленное на установление, изменение или прекращение акционерных правоотношений, опосредуемых владением акцией»59.

Таким образом, сделки - то правовое средство, при помощи которого участники рынка ценных бумаг устанавливают свои права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений.

Еще в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации60 было отмечено, что цивилистике известны случаи, в которых действительность сделки поставлена в зависимость от того, согласно ли с ней лицо, не являющееся стороной в данной сделке.

Харченко С.В. Гражданско-правовая охрана прав акционеров при совершении сделок с акциями открытых акционерных обществ: дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С.43 «Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации» (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // «Вестник ВАС РФ», 2009. №11.

После вступления в силу Федерального Закона № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации»61 ГК в рамках данного вопроса оперирует ст. 157. 1, а именно п.2 указанной статьи гласит: «Если на совершение сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, о своем согласии или об отказе в нем третье лицо или соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному заинтересованному лицу в разумный срок после получения обращения лица, запросившего согласие»62.

Однако внесенное изменение не является абсолютной новеллой как для гражданского, так и для корпоративного законодательства.

Еще в 90-х годах XX в. в корпоративном законодательстве и законодательстве о рынке ценных бумаг обращалось внимание на необходимость особых процедур совершения сделок либо с особыми объектами, либо при наличии специального субъектного состава, либо иных квалифицирующих признаков.

Принятые и действующие в России федеральные законы № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»63, № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» 64 и иные правовые акты65, заложили основу для функционирования сделок с ценными бумагами.

Федеральный закон от 07.05.2013 № 100-ФЗ «О внесении изменений в подразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» // «Российская газета», 13.05.2013. №99.

«Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014, с изм. от 23.06.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014) // «Российская газета», 08.12.1994. № 238-239.

Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О рынке ценных бумаг» // «Российская газета», 25.04.1996. №79.

Федеральный закон от 05.03.1999 № 46-ФЗ (ред. от 23.07.2013) «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // «Российская газета», 11.03.1999. №46.

См., например: ФЗ «О банках и банковской деятельности», «О Центральном банке Российской Федерации», «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР», «О товарных биржах и биржевой торговле», «О валютном регулировании и валютном контроле», «О государственном внутреннем долге Российской Федерации» и др.

В большинстве случаев сделкам акционерного общества присущ «простой» характер, то есть последствия совершения сделки либо не приведут к существенным рискам для участников корпоративного отношения, либо будут ничтожно малы, а для совершения таких сделок достаточно действий исполнительных органов акционерного общества. Однако практика показала, что совершение сделок с ценными бумагами не ограничивается рядом привычных действий в рамках ведения «корпоративного бизнеса», что привело к необходимости выделить обычную хозяйственную деятельность и сделки, выходящие за ее пределы.

Анализ существующих подходов к определению «обычной хозяйственной деятельности» в общегражданском, акционерном законодательстве, в законах об иных организационно-правовых формах юридических лиц и арбитражной практике позволяет рассматривать ее как систематическую деятельность, включающую не противоречащие закону сделки в сфере, указанной в его учредительных документах, а сделки, не относящиеся к обычной хозяйственной деятельности, т.е. выходящие за ее пределы, квалифицировать как экстраординарные66. Примером могут служить крупные сделки; сделки, в совершении которых имеется заинтересованность;

сделки по приобретению и выкупу акций; поглощение и др.

Смежным, но не тождественным понятием оперирует Кодекс корпоративного управления в главе VII67, определяя сделки, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности, через призму существенных корпоративных действий, которые могут привести к фундаментальным корпоративным изменениям (таким, как реорганизация общества; приобретение 30 и более процентов голосующих акций общества (поглощение); увеличение или уменьшение уставного капитала общества и др.).

Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., «Волтерс клувер», 2006.

Письмо Банка России от 10.04.2014 № 06-52/2463 «О Кодексе корпоративного управления» // «Вестник Банка России», 18.04.2014. №40.

Указанные сделки отличаются специальными субъектным составом, предметом, процедурой заключения и исполнения, последствиями несоблюдения требований к действительности таких сделок и т.д.

Наряду с названными случаями можно выделить перечень сделок, которые могут быть совершены только с соблюдением особого порядка:

необходимость получения одобрения и/или согласования на 1) совершение сделки со стороны органов акционерного общества (ст. 79, ст. 81 ст. 84.6 ФЗ об АО, ст. 15 ФЗ № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)»68);

2) необходимость получения согласия (согласования) на совершение сделки со стороны иных лиц (в случае банкротства - арбитражных управляющих и органов кредиторов (ст. 64, 82, 101, 104 ФЗ № 127-ФЗ «О (банкротстве)»69, несостоятельности ст. 21, ФЗ № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»70);

3) установление специальных правил принятия решений об указанных выше одобрении, согласии, согласовании сделки (распределение компетенции между органами, кворум и т.д.);

4) отсутствие возражений со стороны иных лиц (к примеру, неиспользование права вето в случае совершения сделки в обществе, где принято решение об использовании специального права участия – «золотой акции» (ст. 38 ФЗ № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»71) - государственных представителей);

5) необходимость соблюдения специального порядка определения цены совершаемой сделки (ст. 77 ФЗ об АО);

Федеральный закон от 19.07.1998 № 115-ФЗ (ред. от 21.03.2002) «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» // «Российская газета», 29.07.1998. №142.

Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 12.03.2014) «О несостоятельности (банкротстве)» (с изм.

и доп., вступ. в силу с 01.07.2014) // «Российская газета», 02.11.2002. № 209-210.

Федеральный закон от 25.02.1999 № 40-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» // «Российская газета», 04.03.1999. № 41-42.

Федеральный закон от 21.12.2001 № 178-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О приватизации государственного и муниципального имущества» // «Российская газета», 26.01.2002. №16.

6) иные любые по усмотрению самого акционерного общества условия совершения сделки. Например, п. 7 ст. 15 ФЗ об АО указано, что договором о слиянии, договором о присоединении или решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) видов сделок с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения72.

Первая из выделенных групп сделок соотносится с требованиями п.2 ст. 157.1 Гражданского кодекса РФ о согласии на совершение сделки органа юридического лица.

Вторая из выделенных групп соотносится с требованиями указанной статьи в рамках согласия третьего лица на совершение сделки. При этом обратим особое внимание на то, что арбитражный управляющий является самостоятельным участником гражданско-правовых отношений (согласно ст. 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражным управляющим признается гражданин Российской Федерации, являющийся членом саморегулируемой организации арбитражных управляющих), хотя и принимает на себя ряд обязанностей органа юридического лица, проходящего процедуру банкротства. Таким образом, он бесспорно является третьим лицом по отношению к организации, совершающей сделку. А органы кредитора, как органы юридического лица контрагента должника, выражают его волю вовне, при этом будучи структурным подразделением другой организации являются третьим лицом по отношению к юридическому лицу, совершающему сделку.

Третья группа сделок частично может пересекаться с первой группой, но в любом случае их объединяет необходимость обеспечения баланса корпоративных интересов и обеспечение контроля за деятельностью нижестоящих органов юридического лица.

Габов А.В. Проблемы и перспективы правового регулирования сделок акционерного общества, требующих особого порядка их совершения // «Цивилист», 2007, №1.

Четвертую группу сделок можно признать тем самым «случаем», установленным законом, выступающим исключением из ст. 157.1 ГК (п. 4.

молчание не считается согласием на совершение сделки).

Пятая группа относится к требованиям процедурного характера и, хотя и включает в процедуру совершения сделки действия иных органов юридического лица, третьих лиц (независимый оценщик, аудитор), непосредственно с темой согласия на совершение сделки не связана.

Шестая группа сделок в силу остаточного принципа ее формирования «иные любые условия» может пересекаться, в том числе, с вопросами о согласии на совершение сделки73.

В процессе деятельности акционерного общества возникает необходимость учета и согласования различных интересов сторон корпоративных отношений: управленцев и участников общества; общества и кредиторов; общества и работников (трудовые отношения); общества и государства (отношения публичного характера).

Пересечение понятий «экстраординарные сделки», «существенные корпоративные действия», сделки, которые совершаются только с соблюдением особого порядка проходит двум важным точкам: во-первых, значимость таких сделок для акционерного общества в целом, во-вторых, с позиции соблюдения баланса интересов сторон корпоративных отношений.

Соответственно возникает необходимость в распределении приоритетов, то есть в выборе того интереса, носитель которого имеет возможность влиять на формирование воли общества, в определении порядка его реализации и защиты. Согласие возникает тогда, когда законодатель понимает, что существует интерес, реализация которого может привести как к нарушению интересов общества в целом, так и отдельных участников корпоративных отношений. Законом предлагается модель решения такой ситуации: для реализации одного интереса необходимо квалифицировать другие – Подробнее см.: Альмурзиева Ф.М. Правовое регулирование сделок, требующих особого порядка их совершения // «Законы России: опыт, анализ, практика», 2014 г. №12. С.23-27.

защищаемые интересы и получить согласие носителей таких защищаемых интересов либо предоставить им какие-то «компенсации».

«Через этот механизм так распределяются власть в корпоративной организации и компетенция между центрами принятия различных управленческих решений в ней, чтобы достичь ситуации демпфирования негативных последствий для различных участников корпоративных отношений.

Ведь самое главное в такой конструкции – найти баланс интересов всех сторон»74.

Механизм распределения власти в корпоративной организации можно проследить на примере акционерного закона в рамках совершения крупных сделок с акциями.

ФЗ об АО разграничивает крупные сделки на сделки, объектом которых является имущество акционерного общества, и сделки, объектом которых являются акции, выпущенные акционерным обществом75.

«С одной стороны, позиция законодателя уязвима с точки зрения формальной логики, так как акции входят в понятие «имущество». С другой она позволяет различать содержание и форму, имущественный и организационный (управленческий) аспекты жизнедеятельности акционерного общества: сделки, связанные с фактическим распоряжением имуществом, владение которым тождественно экономической власти в обществе и обусловливает юридическую власть, и сделки, связанные с распределением голосующих акций, опосредующих юридическую власть в обществе»76.

Определение сделок, относящихся к первой группе, содержится в ст. 78 ФЗ об АО. Крупной сделкой в случае с акционерными обществами считается Габов А.В. Там же.

В законах, посвященных различным организационно-правовым формам юридических лиц (Федеральный закон от 03.11.2006 N 174-ФЗ (ред. от 04.11.2014) «Об автономных учреждениях» // «СЗ РФ», 06.11.2006, № 45.

Ст. 4626; Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 04.11.2014) «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» // «СЗ РФ», 02.12.2002, № 48. Ст. 4746; Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 02.05.2015) «О некоммерческих организациях» // «СЗ РФ», 15.01.1996. №3. Ст. 145.

Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 06.04.2015) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // «СЗ РФ», 16.02.1998. №7. Ст. 785.) законодатель пошел по пути формального процентного определения крупности сделки.

Долинская В.В. Указ. соч. С. 183.

сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.

При этом балансовая стоимость определяется по данным бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. Крупными не считаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества или связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, а также с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом акционерного общества могут быть установлены иные случаи, при которых на совершаемые им сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Ко второй группе крупных сделок относятся сделки, предусмотренные гл.

XI.1 ФЗ об АО «Приобретение более 30 процентов акций открытого общества».

С точки зрения объема процедуры центральное место в этой главе отводится принудительному выкупу лицом, которое приобрело более 95 процентов голосующих акций открытого общества, по его требованию остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, у их владельцев, предусмотренному ст. 84.8 ФЗ об АО. Предшествующими процедурами можно признать добровольное (ст. 84.1, 84.3-84.6 ФЗ об АО) и обязательное предложение (ст. 84.2-84.6 ФЗ об АО). Справедливости ради отметим, что не всегда добровольное/обязательное предложение приводят к принудительному выкупу акций мажоритарием или к требованию выкупа лицом, которое приобрело более 95 процентов голосующих акций открытого общества, остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, у владельцев этих ценных бумаг по их требованию (ст. 84.7 ФЗ об АО).

В рамках данного исследования интерес представляет вторая группа крупных сделок, а именно крупные сделки с акциями (См.: Приложение 2).

Добровольное и обязательное предложение по своей сути представляют собой публичную оферту, которую в случае добровольного предложения лицо, которое имеет намерение приобрести более 30 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, вправе направить, а в случае обязательного предложения лицо, которое приобрело указанное количество акций, обязано направить акционерам владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции. Предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в открытое общество. Далее закон предусматривает возможность направления конкурирующего предложения, а именно п. 1 ст. 84.5 после поступления в открытое общество добровольного или обязательного предложения любое лицо вправе направить другое добровольное предложение в отношении соответствующих ценных бумаг. Конкурирующее предложение должно быть направлено в открытое общество не позднее чем за 25 дней до истечения срока принятия последнего из ранее полученных открытым обществом предложений.

После концентрации 95 процентов акций в «одних руках» возможны два варианта. Во-первых, обязанность мажоритария выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции открытого общества, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции открытого общества, по требованию их владельцев. Во-вторых, право мажоритария выкупить у акционеров оставшиеся акции без их согласия, лишь соблюдя необходимую процедуру оценки акций.

«Концентрация в руках одного инвестора крупного пакета акций приводит к «поглощению компании». Ранее Положение об акционерных обществах77 допускало реорганизацию в форме поглощения, под которой подразумевалась покупка 100 процентов акций общества. При этом приобретенное общество могло сохранять права юридического лица, а могло и Положение об акционерных обществах, утв. Постановлением Совета министров РСФСР от 25.12.1990 г. № 601 (утратило силу)// СП РСФСР, 1991. №6. Ст. 92.

утрачивать самостоятельность, если его баланс консолидировался с балансом общества-покупателя и изменялась схема управления»78.

Указом Президента от 16.11.1992 N 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий»79 дается определение поглощения как «приобретение одним предприятием контрольного пакета акций другого предприятия». При этом под контрольным пакетом акций понимается любая форма участия в капитале предприятия, которая обеспечивает безусловное право принятия или отклонения определенных решений на общем собрании его акционеров и в его органах управления. Поглощающее предприятие признается холдинговой компанией, а поглощаемое – ее дочерним предприятием.

Приобретение корпоративного контроля в практике зарубежных стран получило название «слияния и поглощения». Этот термин объединяет в себя совокупность основных способов приобретения корпоративного контроля.

Определение контрольного пакета акций в некоторых случаях затрудняется в связи с тем, что, «во-первых, способы, с помощью которых достигается контроль, часто являются конфиденциальными (например, соглашения акционеров), а, во-вторых, информация о доли лица в капитале компании в некоторых случаях может ввести в заблуждение и быть бесполезной в целях выяснения того, является ли лицо контролирующим акционером или нет»80. В частности, в одном случае для фактического контроля необходимо владение больше 50 процентами голосующих акций, а в другом для этого достаточно владение гораздо меньшей долей. В корпоративном праве различают «контроль большинством акций, характерный в основном для корпораций с концентрированной структурой акционерного капитала, и контроль посредством владения небольших пакетов Санин К.С. Правовое положение акционера как инвестора: дис. … канд. юрид. наук. М., 2008.

Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 (ред. от 26.03.2003, с изм. от 30.06.2012) «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий» (вместе с «Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества») // «Российская газета», 20.11.1992. №251.

Гомцян С.В. Приобретение крупных пакетов акций открытых акционерных обществ: дис….канд. юрид. наук.

М., 2009. С. 19.

акций, имеющее место в корпорациях с большим числом акционеров»81 (поскольку, во-первых, часть акционеров с незначительными долями акций предпочитает не участвовать в общих собраниях акционеров, и, во-вторых, существует проблема согласования воли большого числа акционеров, что требует организационной работы и финансовых расходов).

Таким образом, не существует твердо установленного размера пакета акций, который позволяет его владельцу контролировать деятельность общества. Размер такого пакета зависит от контекста, в частности, количества акционеров, размеров их пакетов акций, доли голосующих акций от их общего количества, участвующих на общем собрании акционеров. Исходя из этих соображений В.В. Долинская определяет общий контрольный пакет акций как «количество акций, которое должно принадлежать акционеру(ам) (основному владельцу) для осуществления реального воздействия на акционерное общество при принятии решений на общем собрании акционеров»82.

Акции, кроме имущественной ценности за каждую единицу вне зависимости от конкретного размера доли в капитале компании, обладают также дополнительной ценностью, если наряду с минимальным набором прав законодательством предусмотрено наделение акционеров дополнительными правами в зависимости от размера пакета акций83. Речь идет о корпоративных правах акционеров, позволяющих им участвовать в управлении акционерным обществом и получать информацию о нем и о его деятельности. Например, согласно российскому акционерному законодательству акционер, являющийся владельцем не менее чем 2 процентов голосующих акций акционерного общества, вправе внести вопросы в повестку дня годового общего собрания акционеров.

Таким образом, в то время как акции определенного класса наделяют своих владельцев одинаковым объемом прав, общий объем прав акционера Там же.

Долинская В.В. Акционерное право: основные положения и тенденции. М., «Волтерс клувер», 2006. С. 357.

См.: Степанов Д. Поглощение, осуществляемое путем приобретения крупного пакета акций, и вытеснение миноритарных акционеров // Хозяйство и право, 2006, №№ 4-7. С. 9.

определяется количеством принадлежащих ему акций. Кроме количества акций на содержание прав акционеров может влиять также тип акций.

В целом в мировой практике правового регулирования оборота ценных бумаг и соответствующей биржевой деятельности сложилось два подхода:

европейская и американская модели (в соответствии с различными правовыми системами)84.

Регулирование сделок по поглощению в правовой системе США возможно как на федеральном уровне, так и на уровне отдельных штатов.

Регулирование на федеральном уровне является обязательным для применения на всей территории страны. Механизм перераспределения корпоративного контроля был законодательно закреплен в 1968 г. в Законе Уильямсона85, положившего начало специальному регулированию подобной процедуры.

Предшественниками этого Закона являются Закон о ценных бумагах 1933 г. и Закон о торговле ценными бумагами 1934 г. (The Securities Act of 1933 и The Securities Exchange Act of 1934 - Закон Гласа - Сигала)86.

США заимствовали английскую модель обязательного предложения, основу которой составляет механизм саморегулирования. Для федерального подхода к нормированию поглощений характерно, что во главу угла ставится не обязанность лица, поглощающего компанию, предложить другим акционерам продать их акции, а установление обязанностей по раскрытию информации. Например, предусматривается обязанность по раскрытию информации о каждом приобретении пакета акций, превышающем 5% от размещенных акций. В определенных случаях поглотитель может вынудить миноритариев продать их акции. Возмещение стоимости акций должно быть справедливым, при этом миноритарии вытесняются из корпорации. При проведении процедуры со стороны заинтересованных акционеров не должны иметь места мошенничество, обман или нарушение прав. В данной ситуации Гетьман-Павлова И.В., Левинская И.Н.

Защита прав миноритарных акционеров при слияниях и поглощениях в российском и зарубежном законодательстве // «Безопасность бизнеса», 2010. №4. В статье выделяются французская, американская, европейская и российская модели.

http://www.gpo.gov/fdsys/pkg/STATUTE-82/pdf/STATUTE-82-Pg454.pdf#page=2 https://www.sec.gov/about/laws/sa33.pdf; https://www.sec.gov/about/laws/sea34.pdf миноритарии обязаны продать свои акции за вознаграждение, обусловленное в договоре.

Европейские законодатели уделяют большое внимание гармонизации права ЕС в области слияний и поглощений. Регулирование охватывает одновременно целый ряд отраслей права, что нашло свое отражение в формировании механизма слияния и поглощения ЕС, который имеет комплексный характер. Основной акцент сделан на защите прав различных типов акционеров: общее регулирование правил слияний и поглощений (в соответствии со спецификой национальных правовых систем); общие механизмы защиты прав миноритарных акционеров при поглощении (публичная оферта, право принятия решений, справедливая цена); защита прав миноритарных акционеров, возражающих против реорганизации; определение условий, при которых лицо, установившее определенный порог контроля в процессе поглощения, вправе завершить консолидацию (аннулирование защитных механизмов, скупка остающихся акций); требование раскрытия информации о процедуре слияния или поглощения; обеспечение прозрачности структуры собственности и изменений в структуре собственности; контроль со стороны регулирующих органов и саморегулируемых организаций.

Наиболее значимый документ, регулирующий трансграничные слияния и поглощения в рамках ЕС, - Директива 2004/25/EC Европейского парламента и Совета от 21 апреля 2004 г. относительно предложений о поглощении (Директива о поглощениях). Сферой действия Директивы являются компании акционерные общества, чьи ценные бумаги допущены к торгам на регулируемых рынках одного или нескольких государств-участников.

Директива имеет рамочный характер, определяет общие принципы и требования, которые государства-участники должны имплементировать в свое законодательство «с учетом систем национального права и культурных особенностей». Ключевые положения Директивы направлены на защиту прав миноритарных акционеров87.

Даже при беглом сравнении основных принципов, положенных в основу Директивы ЕС о поглощениях 2004 г.(равенство, невмешательство и доступность информации), и российского акционерного закона, определившего правила процедуры вытеснения, очевидно, что они мало чем отличаются.

Российский законодатель попытался закрепить в отечественном праве европейский подход регулирования слияний и поглощений (при этом текст закона не содержит понятия «поглощение»).

Аргументом внесения изменений в ФЗ об АО, как правило, послужила ссылка на участившиеся факты использования мелких акционеров в качестве орудия в «корпоративных войнах».

Задумав совершить столь ценную покупку, приобретатель может не утруждать себя розыском акционеров, желающих продать ему акции, а сразу направить в общество предложение, адресованное всем акционерам владельцам акций, о приобретении принадлежащих им акций.

Добровольное предложение может быть направлено любым лицом независимо от наличия и количества принадлежащих ему акций открытого общества, при этом это лицо вправе приобрести только то количество акций, которое ему необходимо. То есть у акционера не возникает обязанности приобретать все акции, в отношении которых поступило заявление о продаже.

Если общее количество предложенных к продаже акций превышает количество акций, которое намерен приобрести инвестор, то акции должны приобретаться пропорционально количеству, указанному в поступивших заявлениях (если иное не предусмотрено добровольным предложением).

Соблюдение требования о намерении на основании добровольного предложения приобрести более 30 процентов общего количества акций акционерного общества следует определять с учетом количества акций, принадлежащих лицу, направляющему добровольное предложение, и его Подробнее см.: Гетьман-Павлова И.В., Левинская И.Н. Защита прав миноритарных акционеров при слияниях и поглощениях в российском и зарубежном законодательстве // «Безопасность бизнеса», 2010, №4.

аффилированным лицам. Глава XI.1 ФЗ об АО устанавливает дополнительные зависимости между акционером и его аффилированными лицами: их действия порождают правовые последствия друг для друга.

Направление лицом добровольного предложения в общем случае не освобождает его от направления обязательного предложения, если до направления добровольного предложения такое лицо владело не более 30, 50 или 75 процентов общего количества акций акционерного общества, а в результате принятия добровольного предложения стало владельцем более 30, 50 или 75 процентов общего количества акций акционерного общества (ст. 84.2 ФЗАО).

Законодатель предусматривает ограничения на совершение сделок купли-продажи во время действия добровольного предложения, а именно:

«Лицо, направившее добровольное предложение, не вправе приобретать акции, в отношении которых сделано такое предложение, на условиях, отличных от условий добровольного предложения, до истечения срока его принятия» (абз. 3 п. 6 ст. 84.1 ФЗ об АО). Таким образом, законодатель изначально не дает приобретателю возможности манипулировать ценой на приобретение акций.

Цена, которая указывается в добровольном предложении, устанавливается инициатором, при этом если лицо заинтересовано в формировании крупного пакета акций, то в добровольном предложении будет фигурировать адекватная рыночная стоимость акции.

У акционера не возникает обязанности по направлению добровольного предложения, вместо подачи такого предложения он может приобретать акции в обычном порядке. Но как только инвестор превысил порог в 30 процентов общего количества соответствующих акций общества, он в течение 35 дней обязан направить акционерам - владельцам остальных акций и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении принадлежащих им ценных бумаг (обязательное предложение).

В отличие от добровольного предложения направление обязательного предложения уже не право, а обязанность инвестора, возникающая при достижении размера пакета принадлежащих ему акций определенных пороговых значений.

Суды, учитывая положения ст. 84.2 ФЗ об АО, согласно которым лицо, приобретшее пакет акций свыше установленного порогового значения (30, 50 или 75 процентов общего количества акций), должно направить обязательное предложение, приходят к выводу о том, что данные положения направлены на защиту прав остальных акционеров в связи с концентрацией большого объема корпоративных прав в одних руках. Поэтому акционер может не направлять обязательное предложение, если в течение 35 дней с момента приобретения более 30, 50 или 75 процентов общего количества акций он уменьшит свой пакет до размеров порогового значения, снизив тем самым уровень корпоративного контроля88.

Среди принципов защиты прав акционеров в порядке проведения обязательного предложения немаловажным является принцип раскрытия информации, поскольку именно раскрытие информации обеспечивает защиту прав и интересов акционеров, позволяя им принимать решение по направленному предложению в результате оценки возможных последствий.

В рамках раскрытия информации большое значение отводится описанию условий предложения, предоставлению информации о финансовом положении покупателя, влиянию успешного предложения на деятельность акционерного общества.

Владелец приобретаемых ценных бумаг также вправе:

- потребовать от инвестора, направившего обязательное предложение, возмещения убытков, причиненных несоответствием предложения или заключенного на основании него договора требованиям ФЗ об АО;

- представить гаранту требование об оплате цены приобретаемых ценных бумаг или в одностороннем порядке расторгнуть договор о приобретении Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.09.2009 № Ф04-4704/2009(12288-А03-11) по делу № А03-13234/2008 // Документ предоставлен СПС «КонсультантПлюс».

ценных бумаг и потребовать их возвращения в случае неисполнения инвестором, направившим предложение, обязанности оплатить в срок приобретаемые ценные бумаги;

- отозвать поданное заявление о продаже ценных бумаг в случае поступления в общество в порядке ст. 84.5 ФЗ об АО конкурирующего предложения, предусматривающего более выгодные условия, и направить новое заявление о продаже ценных бумаг на условиях конкурирующего предложения.

Акционерное общество в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить указанное предложение вместе с рекомендациями совета директоров открытого общества всем владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в порядке, предусмотренном ФЗ об АО для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров. В случае если функции совета директоров общества осуществляет общее собрание акционеров, открытое общество обязано направить полученное добровольное или обязательное предложение владельцам ценных бумаг, которым оно адресовано, в течение 5 дней с даты его получения (п. 2 ст. 84.3 ФЗ об АО).

Кроме того, после получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения только общее собрание акционеров вправе принять решение об одобрении сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, сопряженных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения открытым обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов открытого общества.

«Фактически общество можно перевести на осадное положение, периодически направляя в него от разных лиц добровольные предложения и заставляя нести расходы по проведению внеочередных собраний акционеров.

Стоит ли говорить, что указанные ограничения серьезным образом могут затормозить деятельность компании. Кроме того, сделка, совершенная открытым обществом с нарушением указанного требования, может быть признана недействительной не только по иску самого общества и акционера, но и направившего добровольное или обязательное предложение лица. Таким образом, правом оспаривания сделок общества наделяется лицо, не имеющее к нему никакого отношения»89.

Согласно ст.84.8 ФЗ об АО лицо, которое стало владельцем более 95 процентов общего количества акций общества, вправе направить в общество требование о выкупе указанных ценных бумаг в течение шести месяцев с момента истечения срока принятия добровольного/обязательного предложения о приобретении всех ценных бумаг общества, в результате которого было приобретено не менее чем 10 процентов общего количества акций общества.

Фактически именно эта статья акционерного законодательства подтвердила суперконцентрированность акционерных капиталов многих российских компаний. И хотя российские исследователи неоднократно указывали на недоработки указанных положений, а многие миноритарии заявляли, что на практике принудительный выкуп акций осуществляется с нарушением их прав, вряд ли стоит ожидать отказа от этого акционерного новшества.

Следует отметить, что в юридической литературе вокруг данных обновлений ФЗ об АО разгорелись оживленные дискуссии. Учеными и юристами-практиками высказываются диаметрально противоположные доводы относительно добровольного и обязательного предложения, обоснованности установления процедуры принудительного выкупа акций у мелких акционеров.

«Баланс интересов между крупными и мелкими держателями акций изначально предполагает сосуществование в рамках акционерного общества крупных и мелких инвесторов. Приобрести возможно как одну акцию, так и крупный пакет акций. Количество принадлежащих лицу акций, несомненно, Габов А. В., Молотников А. Е. Корпоративный шантаж как правовое явление // «Журнал российского права», 2008. № 6.

должно влиять на возможность управления обществом, размер его дивидендов и ликвидационной квоты, но ни в коей мере не может и не должно означать защищенность инвестиций одних и абсолютную беззащитность других».90 Еще известный дореволюционный правовед И.Т. Тарасов говорил: «Акция составляет существенный элемент в акционерном капитале, акционерное же право составляет существенный элемент в понятии об акционере, а потому число владеемых акций не должно было бы влиять на пользование акционерным правом, пока право это не входит ни в какое прямое соприкосновение с акционерным капиталом»91. На наш взгляд, данное утверждение актуально и сегодня. Принудительный выкуп акций допускает, по сути, немотивированное избавление от миноритарных акционеров с переходом их акций к мажоритарному акционеру. И также появляется немалая вероятность того, что сразу же за покупкой акций может последовать принудительный выкуп, причем цена выкупа может оказаться более низкой.

Таким образом, подрывается основной отличительный признак акционерной формы ведения предпринимательской деятельности возможности привлечения значительных средств от широкого круга лиц путем их подписки на акции, т.е. в результате акционерное общество может превратиться в компанию двух-трех крупных инвесторов. В этом случае целесообразность сохранения организационно-правовой формы акционерного общества весьма сомнительна.

Если акционеры не могут прийти к удовлетворяющему обе стороны соглашению относительно цены сделки по продаже акций, это вовсе не должно означать принуждение на законодательном уровне более слабого акционера к продаже своих акций. «Уместнее в этой ситуации было бы использовать процедуры третейского разбирательства. Вместе с тем приходится Гуреев В.А. Принудительный выкуп акций в контексте предстоящей реформы корпоративного законодательства // «Налоги» (газета), 2006. № 8.

Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях. М., 2000.

констатировать, что третейский суд применительно к акционерным конфликтам в современной России востребован не в полной мере».92.

На наш взгляд, заслуживает внимания позиция В.А. Гуреева, согласно которой «сегодня налицо попытки установить в акционерном законодательстве критерий, в основе которого должна лежать степень заинтересованности акционера в деятельности акционерного общества. При этом держатели крупных пакетов акций априори обладают значительной заинтересованностью в деятельности общества, и, следовательно, их статус полноценен. Что касается миноритариев, то, по всей видимости, решено, что их заинтересованность в делах акционерного общества близка к нулю»93. Между тем, постоянный держатель мелкого пакета акций вполне может быть и на практике часто является более заинтересованной фигурой в корпорации, нежели мажоритарий, чьи интересы зачастую ограничиваются проведением одной или двух крупных сделок, а затем, за потерей интереса, он избавляется от своих акций. Однако сегодня такой подход к проблеме, к сожалению, не пользуется особой популярностью.



Pages:   || 2 | 3 | 4 |



Похожие работы:

«Антология Татьяна Викторовна Стрыгина Это мы, Господи. Повести и рассказы писателей-фронтовиков Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=11311090 Это мы, Господи! Повести и рассказы писателейфронтовиков / Сост. Т. В. Стрыгин...»

«П. В. Смольников Полный справочник обезболивающих и вспомогательных препаратов Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=416312 Полный справочник обезболивающих и вспомогательных препарато...»

«Институт Государственного управления, Главный редактор д.э.н., профессор К.А. Кирсанов тел. для справок: +7 (925) 853-04-57 (с 1100 – до 1800) права и инновационных технологий (ИГУПИТ) Опубликовать статью в журнале http://publ.naukovedenie.ru Интернет-журнал "НА...»

«Дарья Владимировна Нестерова Шьем и перешиваем, кроим и перекраиваем. Новая жизнь немолодых вещей Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=303972 Шьем и перешиваем, кроим и перекраиваем. Новая жи...»

«Конституция — закон прямого СОДЕРЖАНИЕ действия Основы конституционного строя.5 Приоритет прав человека Власть и ее источники Свобода предпринимательства, частной инициативы и защита частной собственности Идеологическое многообразие и с...»

«Комментарии к теме Рекомендуемые Темы по произведения направлениям 1.ВРЕМЯ Проблемы века У каждого века свои проблемы. Так в 19 веке И.С.Тургенев существовали такие проблемы, как крепостное "Записки право, неразвитая промышленность, обострение охотника", национальных вопросов, слабое местного Муму", самоуправления, беднота большего количеств...»

«Голобородкина Елена Вячеславовна СОВЕРШЕНИЕ ОСПОРИМОЙ СДЕЛКИ КАК ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВОНАРУШЕНИЕ Специальность 12.00.03 – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Краснодар 2014 Работа выполнена на к...»

«Сухочев Алексей Викторович ОСПОРИМЫЕ СДЕЛКИ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИИ 12.00.03 – Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Москва – 2008 PDF created with FinePrint pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com Работа выполнена на кафедре гражданского и семейно...»

«ОКАЗАНИЕ БЕСПЛАТНОЙ ЮРИДИЧЕСКОЙ ПОМОЩИ Консультация практикующего юриста Проблемы применения норм о подозрительных сделках по признаку неравноценного встречного исполнения обязательств Д ействующий Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"1 (далее...»

«Демин Алексей Александрович ДОГОВОР И ДОГОВОРНОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Специальность 12.00.03 – гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Нижний Новгород 2014 г. Работы вы...»

«Наталья Поваляева Снежный ком Серия "Викторианские народные сказки" Текст предоставлен правообладателем. http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=6242148 ADVENTURE PRESS; ISBN 978-1-300-59689-9 Аннотация Можно ли назвать "жемчужиной" отель, перестроенный из бывшей ра...»

«Коллектив авторов Литература 5 класс. Учебникхрестоматия для школ с углубленным изучением литературы. Часть 2 Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=8703649 Литература. 5 класс. Уч.–...»

«СТАТЬЯ ВОЛКОВА А.В. ДЛЯ ЖУРНАЛА ЦИВИЛИСТ Что является средством при злоупотреблении правом Свобода договора в общем виде изложена в ст. 421 ГК РФ. Высокая абстрактность этой нормы является самым распространенным средством для злоупотреблений правами. Под флагом свободы договора процветает, прежде всего, латентное з...»

«№ 7/344 30.07.2003 РАЗДЕЛ СЕДЬМОЙ ПРАВОВЫЕ АКТЫ АДМИНИСТРАЦИИ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ И ДРУГИХ ГОСУДАРСТВЕННЫХ ОРГАНОВ, НЕПОСРЕДСТВЕННО ПОДВЕДОМСТВЕННЫХ ПРЕЗИДЕНТУ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ПОСТАНОВЛЕНИЕ УПРАВЛЕНИЯ ДЕЛАМИ ПРЕЗИДЕНТА РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ 21 июля 2003 г. № 2 7/344 Об утверждении Инструкции о пор...»

«Федорова Юлия Михайловна ДОГОВОР ВОЗМЕЗДНОГО ОКАЗАНИЯ ОБРАЗОВАТЕЛЬНЫХ УСЛУГ В СФЕРЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ Специальность 12.00.03. – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное...»

«ХАРКІВСЬКИЙ ІНСТИТУТ СОЦІАЛЬНИХ ДОСЛІДЖЕНЬ ХАРКІВСЬКА ПРАВОЗАХИСНА ГРУПА МОНІТОРИНГ НЕЗАКОННОГО НАСИЛЬСТВА В ОРГАНАХ ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ (2004–2015 рр.) ХАРКІВ 2015 ББК 67.5 Ця публікація здійснена за фінансової під...»

«Саркисян Мери Самвеловна ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ ПРЕСТУПЛЕНИЯМ, СОВЕРШАЕМЫМ В СФЕРЕ БАНКОВСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ. 12.00.08 – уголовное право и криминология, уголовно-исполнительное право Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук Москва 2009 PDF created with FinePrint pdfFactory Pro trial version www.pdffactory.com Диссерт...»

«УПРАВЛЕНИЕ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ ПРАВА И КАДАСТРА СЕВАСТОПОЛЯ 299011, г. Севастополь, ул. Ленина. 2, тел. (0692) 54-42-14, факс (0692) 54-20-53 ПРИКАЗ "25" ноября 2014 года № 082-П Об утверждении Памятки об ответственности за коррупционные правонару...»

«МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ УКРАИНЫ ДОНЕЦКИЙ НАЦИОНАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ НАУЧНАЯ БИБЛИОТЕКА СПРАВОЧНО-БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ ОТДЕЛ АКТУАРНАЯ МАТЕМАТИКА (Письменная справка) Донецк-2010 Справка "Актуарная математика" составлена по заявке кафедры теории вероятностей и математической статистики....»

«ЗАКОН РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ 17 июля 2002 г. № 127-З О географических указаниях Принят Палатой представителей 18 июня 2002 года Одобрен Советом Республики 28 июня 2002 года Изменения и дополне...»

«Владимир Лещенко Андрей Чернецов Госпожа "Удачи" Серия "Профессиональный оборотень" Текст предоставлен правообладателем http://www.litres.ru/pages/biblio_book/?art=801013...»








 
2017 www.book.lib-i.ru - «Бесплатная электронная библиотека - электронные ресурсы»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.